VC在投資時(shí)，通常會(huì)關(guān)注兩個(gè)方面：一是價(jià)值，包括投資時(shí)的價(jià)格和投資后可能的退出回報(bào)；二是控制，因?yàn)閂C通常只要求做小股東，投資后要保障自己的利益和監(jiān)管公司的運(yùn)營(yíng)。因此，VC給企業(yè)家的投資協(xié)議條款清單（Term Sheet）中的條款也就相應(yīng)的有兩個(gè)維度的功能：一個(gè)維度是“價(jià)值功能”，另一維度是“控制功能”。如左上圖所示部分Term Sheet條款。

    “董事會(huì)”條款無疑是“控制功能”中最重要的條款之一。在美國(guó)硅谷就流行這么一句話：“好的董事會(huì)不一定能成就好公司，但一個(gè)糟糕的董事會(huì)一定能毀掉公司。”

    對(duì)企業(yè)家而言，在A輪融資時(shí)，組建董事會(huì)的重要性甚至超過企業(yè)估值部分，因?yàn)楣乐档膿p失是一時(shí)的，而董事會(huì)控制權(quán)會(huì)影響整個(gè)企業(yè)的生命期。但很多企業(yè)家常常沒有意識(shí)到這一點(diǎn)，而把眼光主要放在企業(yè)估值等條款上。設(shè)想一下，如果融資完成后，企業(yè)的董事會(huì)批準(zhǔn)了以下某個(gè)決議，企業(yè)家/創(chuàng)始人是否會(huì)后悔把主要精力放在企業(yè)估值的談判上：

    ■開除創(chuàng)始人管理團(tuán)隊(duì)；（他那些還沒來得及承兌的股份自然就留在公司了）；

    ■拒絕其他投資人的投資意向，迫使公司降低估值從當(dāng)前投資人那里募集B輪融資；（投資人股份比例提高，創(chuàng)始人股份嚴(yán)重稀釋）；

    ■將公司廉價(jià)賣給公司投資人投資過的其他公司。

    Term Sheet中“董事會(huì)”條款一般是這樣的：

    董事會(huì)：董事會(huì)由3個(gè)席位組成，普通股股東指派2名董事，其中1名必須是公司的CEO；投資人指派1名董事。

    在A輪融資之前，大部分私營(yíng)公司的創(chuàng)始人/CEO是老板，但融資之后，新組建的董事會(huì)將成為公司的新老板，這一點(diǎn)要切記。

    董事會(huì)席位數(shù)量

    根據(jù)中國(guó)的《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司至少要有3名董事，股份制公司需要5名以上董事，但這并不是世界范圍內(nèi)通行的規(guī)定。在開曼群島（CaymanIslands）、英屬維爾京群島（BVI）以及美國(guó)的許多州（如特拉華州），其法律允許公司只設(shè)1名董事。通常來說，為了避免決策時(shí)陷入投票僵局，董事會(huì)的席位設(shè)置為單數(shù)，但并沒有法律規(guī)定不允許為雙數(shù)。董事會(huì)的人數(shù)多了，召集會(huì)議及決策的效率就會(huì)下降；另外，后續(xù)融資時(shí)，新的投資人也會(huì)派人進(jìn)入董事會(huì)，所以，對(duì)A輪融資的公司來說，理想的董事人數(shù)為3~5人。

    董事會(huì)席位應(yīng)該根據(jù)股份多少來定

    董事會(huì)代表公司的所有者，負(fù)責(zé)為公司挑選管理者：CEO，并確保這位CEO對(duì)公司的所有者盡職盡責(zé)。董事會(huì)的設(shè)立應(yīng)該反映出公司的所有權(quán)關(guān)系，股份多席位自然要多，看看 上市 公司的董事會(huì)組成就知道了。而且理論上，董事會(huì)的所有董事都應(yīng)服務(wù)于公司的整體利益，而不是僅僅服務(wù)于他們自己持有的某種類型的股權(quán)。

    通常A輪融資完成以后，普通股股東（創(chuàng)始人）還擁有公司的絕大部分所有權(quán)，普通股股東就應(yīng)該占有大部分的董事會(huì)席位。

假設(shè)，A輪融資完成以后，普通股股東持有公司大約60%的股份，

    如果A輪是兩個(gè)投資人的話，董事會(huì)的構(gòu)成就應(yīng)該是：

    3個(gè)普通股股東+2個(gè)投資人=5個(gè)董事會(huì)成員

    如果只有1個(gè)投資人，那么董事會(huì)的構(gòu)成就應(yīng)該是：

    2個(gè)普通股股東+1個(gè)投資人=3個(gè)董事會(huì)成員

    不管是以上哪一種情況，普通股東都按簡(jiǎn)單多數(shù)的方式選舉出其董事。

    在融資談判中，如果投資人要求更多的席位，并搬出一大堆理由，創(chuàng)始人只需要明確和堅(jiān)持兩點(diǎn)就可以達(dá)到目的：

    ■公司董事會(huì)組成應(yīng)該根據(jù)公司的所有權(quán)來決定；

    ■投資人（優(yōu)先股股東）的利益由Term Sheet中的“保護(hù)性條款（Protective Provisions）”來保障。董事會(huì)是保障公司全體股東利益，既包括優(yōu)先股也包括普通股。

    找個(gè)外部獨(dú)立董事

    融資談判地位有時(shí)會(huì)決定談判的結(jié)果，如果創(chuàng)業(yè)企業(yè)質(zhì)量不錯(cuò)，有很多投資人追捧的話，A輪融資時(shí)投資人會(huì)給出上述的“3＋2”或“2＋1”的董事會(huì)計(jì)劃 。但是如果投資人不答應(yīng)這種董事會(huì)結(jié)構(gòu)，而創(chuàng)業(yè)者又希望得到他們投資的話，只能考慮讓步，采用下面這個(gè)偏向投資人的方案（設(shè)立一個(gè)獨(dú)立董事）：

    2個(gè)普通股股東+2個(gè)投資人＋1個(gè)獨(dú)立董事=5個(gè)董事會(huì)成員；或，1個(gè)普通股股東+1個(gè)投資人＋1個(gè)獨(dú)立董事=3個(gè)董事會(huì)成員

    偏向投資人方案的董事給予不同類型股份相同的董事會(huì)席位，而不管他們的股份數(shù)量（股權(quán)比例）。

    如果創(chuàng)業(yè)者最終認(rèn)可并簽署了上面這個(gè)方案的話，那他同時(shí)必須要讓投資人同意：在任何時(shí)候公司增加1個(gè)新投資人席位（比如B輪投資人），也要相應(yīng)增加1個(gè)普通股席位。這樣是為了防止B輪融資時(shí)，投資人接管了董事會(huì)。

    之所以說增加一個(gè)獨(dú)立董事席位的方案會(huì)偏向投資人，是因?yàn)槿绻顿Y人推薦一個(gè)有頭有臉的大人物做獨(dú)立董事，創(chuàng)業(yè)者通常是無法拒絕的。但是這個(gè)大人物跟投資人的交往和業(yè)務(wù)關(guān)系通常會(huì)比跟創(chuàng)業(yè)者多，當(dāng)然他更傾向于維護(hù)投資人的利益了。解決這個(gè)問題的最簡(jiǎn)單辦法是在融資之前就設(shè)立獨(dú)立董事，而且是選擇你信任的、有信譽(yù)的人來做獨(dú)立董事。如果融資之前，你無法或沒有設(shè)立獨(dú)立董事，談判時(shí)要爭(zhēng)取下面的權(quán)利：

    ■獨(dú)立董事的選擇要由董事會(huì)一致同意；

    ■由普通股股東推薦獨(dú)立董事。

    給CEO一個(gè)單獨(dú)席位

    投資人通常會(huì)要求公司的CEO占據(jù)一個(gè)董事會(huì)的普通股席位，這看起來似乎也挺合理，因?yàn)樵诠救谫Y時(shí)擔(dān)任CEO的通常是創(chuàng)始人股東之一。但創(chuàng)業(yè)者一定要小心這個(gè)條款，因?yàn)楣疽坏└鼡QCEO，那新CEO將會(huì)在董事會(huì)中占一個(gè)普通股席位，假如這個(gè)新CEO跟投資人是一條心的話，那么這種“CEO＋投資人”的聯(lián)盟將控制董事會(huì)。

一個(gè)新CEO并不一定是創(chuàng)業(yè)者在董事會(huì)中的朋友，如果創(chuàng)業(yè)者正打算雇傭一個(gè)新的CEO，不妨為他在董事會(huì)中設(shè)立一個(gè)新的席位。

    例如：

    1個(gè)普通股東+1個(gè)投資人+1個(gè)CEO（目前是創(chuàng)始人甲先生）＝3個(gè)董事會(huì)成員

    1個(gè)普通股東+1個(gè)投資人+1個(gè)獨(dú)立董事+1個(gè)CEO（目前是創(chuàng)始人乙先生）＝4個(gè)董事會(huì)成員

    董事會(huì)中的普通股席位應(yīng)該永遠(yuǎn)由普通股股東選舉產(chǎn)生，另外，如果你希望董事會(huì)的成員數(shù)是奇數(shù)的話，那就再多加一個(gè)獨(dú)立席位。

    在融資談判中，創(chuàng)始人需要明確：

    ■盡管CEO持有的也是普通股，但新的CEO很可能會(huì)同投資人結(jié)盟，CEO席位會(huì)在事實(shí)上對(duì)投資人更有利；

    ■CEO在董事會(huì)中并不是代表普通股股東，他的工作是讓公司所有類型的股權(quán)增值。

    公平的投資后董事會(huì)結(jié)構(gòu)

    目前國(guó)內(nèi)VC的A輪投資TermSheet中，董事會(huì)條款的主流是：“創(chuàng)始人＋創(chuàng)始人及CEO＋A輪投資人”的模式，但也有投資人董事比創(chuàng)始人董事數(shù)量多的情況。

    通常而言，下面的A輪投資后的董事會(huì)結(jié)構(gòu)也算公平：

    ■1個(gè)創(chuàng)始人席位、1個(gè)A輪投資人席位及1個(gè)由創(chuàng)始人提名董事會(huì)一致同意并批準(zhǔn)的獨(dú)立董事。（適用于單一創(chuàng)始人的公司）

    ■1個(gè)創(chuàng)始人席位（甲先生）、1個(gè)CEO席位（目前是創(chuàng)始人乙先生）、1個(gè)A輪投資人席位及1個(gè)由CEO提名董事會(huì)一致同意并批準(zhǔn)的獨(dú)立董事。（適用于有多個(gè)創(chuàng)始人的公司）

    總結(jié)

    企業(yè)家在 私募 融資時(shí)關(guān)注“董事會(huì)”條款，并不是說通過董事會(huì)能創(chuàng)造偉大的公司，而是防止組建一個(gè)糟糕的董事，使創(chuàng)始人失去對(duì)企業(yè)運(yùn)營(yíng)的控制。一個(gè)合理的董事會(huì)應(yīng)該是保持投資人、企業(yè)、創(chuàng)始人以及外部獨(dú)立董事之間合適的制衡，為企業(yè)的所有股東創(chuàng)造財(cái)富。