為此，英才網(wǎng)聯(lián)旗下化工英才網(wǎng)主辦了主題為“十類熱點(diǎn)勞動爭議糾紛、應(yīng)訴操作實(shí)務(wù)指引”的主題沙龍，特邀上海江三角律師事務(wù)所閻付克律師與化工企業(yè)HR共同探討具有爭議的“末位淘汰制”問題，幫助HR在工作中規(guī)避誤區(qū)。

    典型案例解讀

    張女士在 北京 一家證券公司工作了12年，目前是高級經(jīng)理職務(wù)，不料去年11月底，卻突然被公司以“末位淘汰”為由將與其解除勞動合同。但考慮到張女士是公司的老員工，公司可以接受她調(diào)崗降薪或主動辭職。

    公司對張女士工作的評價：工作主動性和學(xué)習(xí)分析能力弱，不能有效提出工作建議、主動發(fā)現(xiàn)問題和分析問題；工作效率不高，工作系統(tǒng)性不強(qiáng)，團(tuán)隊(duì)溝通與協(xié)作較差，在員工相互評議中排名最末。綜合衡量，按照位能匹配原則，不能勝任崗位工作。

    張女士認(rèn)為：上述考核評語沒有任何事實(shí)依據(jù)，對于公司依據(jù)這種莫須有的考評結(jié)果進(jìn)行調(diào)崗或解除勞動合同的行為無法接受。張女士經(jīng)與公司協(xié)商未果，于是向當(dāng)?shù)貏趧又俨梦瘑T會提起了勞動仲裁。

    勞動仲裁最終審理意見：考核只定性不定量無說服力。

    在本案中，該公司無法證明其依據(jù) 績效 考核制度是通過民主程序制定，并依法進(jìn)行了公示或者告知，同時該公司對張女士進(jìn)行的考核結(jié)果全部運(yùn)用定性描述，僅考核其工作態(tài)度，沒有結(jié)合工作的產(chǎn)量、質(zhì)量、合格率和成本消耗等做定量化考核，明顯缺乏說服力。同時，該公司對于張女士的該考核結(jié)果是基于公司事先聲稱的“末位淘汰”的說法而作出的，公司對張女士“不勝任工作”的考核結(jié)果沒有合法依據(jù)，應(yīng)被認(rèn)定為無效。

    不能勝任≠末位淘汰

    對于以上案例閻律師認(rèn)為是典型的崗位職責(zé)不明，以定性方式對員工進(jìn)行考核后，將排名靠后員工進(jìn)行：“末位淘汰”的案例。這個案例爭論的焦點(diǎn)有兩方面：（1）該公司對于張女士的績效考核是否合理合法；（2）末位淘汰與不能勝任工作的區(qū)別。

    閻律師解釋：首先這樣的績效考核在張女士未知情況下進(jìn)行的，不具有合理性。其次，在勞動法第二十六條第二項(xiàng)中明確指出“不能勝任工作”，是指不能按要求完成勞動合同中約定的任務(wù)或者同工種、同崗位人員的工作量。用人單位不得故意提高定額標(biāo)準(zhǔn)，使勞動者無法完成。所以，企業(yè)將“不能勝任”等同與“末位淘汰”是沒有依據(jù)的。

    如何正確處理“不能勝任”與合同解除

    閻律師指出，如果企業(yè)不正確處理“不能勝任”的問題，不但會使員工對企業(yè)失去信任度，而且會給企業(yè)帶來勞動糾紛官司。

    關(guān)于“不能勝任”的問題，企業(yè)首先要明確員工具體的崗位職責(zé)、工作目標(biāo)，同時要告知就職此崗位的員工；通過崗位職責(zé)和工作目標(biāo)進(jìn)行科學(xué)合理的周期考核。
 

“不能勝任”的三個條件缺一不可：不能勝任——經(jīng)過學(xué)習(xí) 或者調(diào)整工作崗位——仍不能勝任。

    當(dāng)以上所有“不能勝任”條件全部滿足后，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資。如果有特殊情況不能勝任的事實(shí)和制度存在瑕疵時，必須協(xié)商合同解除。

    閻律師表示，《勞動合同法》中的內(nèi)容，很多企業(yè)HR也許都會倒背如流，但是，真正能夠?qū)⑵渲械?ldquo;從點(diǎn)到面的細(xì)節(jié)”理解并且應(yīng)用于公司管理中，是一件復(fù)雜的“工程”。所以希望企業(yè)HR能認(rèn)真理解《勞動合同法》的內(nèi)容，規(guī)避勞動糾紛，防患于未然。