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  2013年10月03日    價值中國      
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     作為世界上最為獨特的一個國家,中國在 公司治理 上有很多自己的特色是正常的,但是如果這些特色是因為我們對現(xiàn)代公司治理基本邏輯的“誤讀”或者是因為某些利益集團(tuán)出于自身利益考慮而進(jìn)行的“改造”,則要另當(dāng)別論了。這些“誤讀”和“改造”,已經(jīng)形成了我們對公司治理的集體理解和通行實踐上的一種流行性謬誤。一和二均屬此類,屬于基本概念和理解上的謬誤。
 
    一:健全公司治理等同于公司規(guī)范運作
 
    把改進(jìn)公司治理等同于公司規(guī)范運作,一方面縮減了公司治理的內(nèi)涵,另一方面又缺乏實質(zhì)意義地擴(kuò)張了公司治理的邊界。以董事會為中心的現(xiàn)代公司治理實質(zhì)有“業(yè)績”和“合規(guī)”兩個方面的內(nèi)涵,并且業(yè)績要擺在首位。為了確保公司運作合規(guī),董事會要完成提供責(zé)任和監(jiān)督檢查兩項任務(wù)。這里的提供責(zé)任主要包括向股東報告工作,確保公司行為符合法律法規(guī)的要求,查看公司審計報告等等。董事會的監(jiān)督檢查工作主要包括檢查經(jīng)營業(yè)績和運營狀況,監(jiān)督預(yù)算,控制和糾正不良行為等等。為了取得業(yè)績,董事會要完成制定戰(zhàn)略和制定政策兩項任務(wù)。這里的戰(zhàn)略任務(wù)包括董事會要進(jìn)行公司戰(zhàn)略分析,為公司確定發(fā)展方向和戰(zhàn)略規(guī)劃。制定政策任務(wù)則包括批準(zhǔn)預(yù)算,決定高管 薪酬 和創(chuàng)建 企業(yè)文化 等,以支撐公司戰(zhàn)略的實現(xiàn).
 
    企業(yè)的事業(yè)是生意,不能創(chuàng)造業(yè)績的企業(yè),其運作上的一切“規(guī)范”也都失去了意義。只看到公司治理的“規(guī)范”方面,導(dǎo)致我們對公司治理上的偏差,甚至進(jìn)一步在公司治理和加強(qiáng)監(jiān)管之間化上了等號。看看中國都是什么人最為積極地在喊加強(qiáng)公司治理,是政府和監(jiān)管部門,甚至非常領(lǐng)先地提出了“公司治理監(jiān)管”的概念。整套整套的指導(dǎo)意見和規(guī)范意見,很多方面已經(jīng)是“過度監(jiān)管”了,直把“公司治理”變成了“治理公司”,搞得企業(yè)在制度創(chuàng)新上完全無所作為。為什么我們很少看到中國的企業(yè)家,機(jī)構(gòu)投資者和 經(jīng)理人 等等,在公司治理探索上表現(xiàn)出積極性來?如果這些實際的第一線的公司治理實踐者們沒有積極、主動和創(chuàng)造性地參與,而只是被動地應(yīng)付監(jiān)管部門推動的規(guī)范標(biāo)準(zhǔn),中國的公司治理能夠真正改進(jìn)嗎?
 
    在日本領(lǐng)先進(jìn)行公司治理變革 的索尼公司總裁出井伸之,在其著作《迷失與決斷——我執(zhí)掌索尼的十年》中,用了專門一章(共七章)的篇幅,探討公司治理問題。日本2002修改后的公司法,在法律上提供了一種新的選擇,公司可以通過設(shè)立主要由外部董事任職的審計、薪酬和提名等三個董事會內(nèi)設(shè)委員會,從而廢除傳統(tǒng)的監(jiān)事制度,轉(zhuǎn)化為委員會制公司。本來是索尼率先在日本自主性地搞了董事會委員會制度,公司法的這一變革是對這一類企業(yè)自主公司治理變革 的肯定,但是出井伸之卻稱之為“修改后《公司法》的致命缺陷”,并披露索尼最初甚至不想轉(zhuǎn)化為委員會制公司,最后是擔(dān)心如果索尼都不選擇日本公司法上這一新類型的公司治理形式,則會對這一“日本好不容易出現(xiàn)的公司治理制度上的進(jìn)步”有不利影響才選擇了轉(zhuǎn)化為委員會制公司。根據(jù)出井伸之的看法,“要治理公司這樣一個有生命力的事物,就不能拘泥于流行、前例或者是其他公司的舊例,而應(yīng)當(dāng)不斷摸索最適合自己的方法”,“公司治理制度的關(guān)鍵在于盡量簡單化,并公開,易于大眾理解”(出井伸之,2008)。
 
    在著眼于業(yè)績的公司治理改進(jìn)方面,股東、董事和經(jīng)理都有發(fā)揮自身能動性的空間,也更多地需要公司自主性的公司治理創(chuàng)新,使公司治理創(chuàng)新成為公司發(fā)展和走向卓越的一股重要驅(qū)動力。
 
    就公司的規(guī)范運作來說,首要的是外部法律上的強(qiáng)制規(guī)范,公司的各個層面都必須遵守。過于強(qiáng)調(diào)公司內(nèi)部治理上的“規(guī)范”含義,其實是一種舍本求末,導(dǎo)致過多的制衡,以至成為制肘,實際還不能真正解決規(guī)范的問題。對付那些純心作惡的人只能是以惡治惡,法律上給予嚴(yán)厲的處罰和監(jiān)禁。企圖通過加強(qiáng)公司治理上的內(nèi)部制衡措施來解決那些純心作惡問題肯定是徒勞的。
 
    二:健全公司治理就是要股東會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理層,各自職責(zé)清晰,依法運作
 
    中國的監(jiān)事會是一種特殊的設(shè)置,我們暫時撇開,僅股東會、董事會和經(jīng)理層之間的所謂職責(zé)清晰來看看中國存在的流行性謬誤。為了讓股東會、董事會和經(jīng)理之間職責(zé)清晰,中國首先從公司法上就分別給予了明確列舉式的職責(zé)規(guī)定。這是一種看似清晰實則混亂的做法。舉例來說,中國公司法第三十八條第一款規(guī)定股東會“決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃”,第四十七條第三款規(guī)定董事會“決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案”,誰能準(zhǔn)確清晰地理解這二者之間的區(qū)別呢?經(jīng)營方針和經(jīng)營計劃之間、投資計劃和投資方案之間,具體邊界怎么劃分?再比如說,第四十七條第十款規(guī)定董事會“制定公司的基本管理制度”,第五十條第五款規(guī)定經(jīng)理“制定公司的具體規(guī)章”,這個基本管理制度和具體規(guī)章之間的邊界又在哪里?這個有關(guān)經(jīng)理職權(quán)的第五十條最后又加了一句“經(jīng)理列席董事會會議”,這是什么意思,是經(jīng)理的法定權(quán)力嗎?那么討論經(jīng)理業(yè)績、決定經(jīng)理報酬以及是否要解聘經(jīng)理的董事會會議,經(jīng)理也有權(quán)力列席嗎?諸此種種,意為清晰反致混亂的規(guī)定,導(dǎo)致了中國公司中頻繁出現(xiàn)股東、董事會和經(jīng)理層之間拿著同樣一本公司法打架,都說是要界定清晰各自的職責(zé)。
 
    發(fā)達(dá)國家公司法中基本沒有象中國公司法這樣分別對股東大會、董事會和經(jīng)理權(quán)力作出列舉的。因為這種列舉本身即使再詳細(xì),也不可能窮盡公司實際運作中面臨的各種各樣的決策和權(quán)力分配問題。沒有列出來的決策歸誰?已經(jīng)列出來的那些決策種類,實際尺度如何掌握?如果我們僅限于中國公司法字面上所列舉的股東大會權(quán)力、董事會權(quán)力和經(jīng)理權(quán)力,那是很難對股東、董事和經(jīng)理權(quán)力有個清晰和正確理解的。我們必須從這種“分家分權(quán)”式的思維中跳出來。
 
    其實,與其費力地為股東會、董事會和經(jīng)理各自列舉出那么多職責(zé),不如簡單地用幾句話來明確一個董事會中心主義的職責(zé)劃分原則。這就是“公司要由董事會管理或者在其指導(dǎo)下管理,除非在公司章程中另有規(guī)定”(參見美國特拉華州普通公司法第141節(jié))。在董事會中心主義的職責(zé)劃分原則下,股東會要保留哪些公司管理權(quán)力采取明確列舉方式,由股東在公司章程或股東協(xié)議等文件中規(guī)定,剩下的都是董事會的。而經(jīng)理的全部管理權(quán)力都來自董事會的明確授權(quán),董事會授予經(jīng)理哪些權(quán)力,經(jīng)理才能擁有哪些權(quán)力。明確了這樣一個基本原則之后,投資也好,經(jīng)營也好,方針、方案或者計劃,股東會和董事會之間的權(quán)力邊界,股東會擁有最終的決定權(quán)力,董事會和經(jīng)理之間具體的權(quán)力邊界則由董事會決定。象經(jīng)理是否列席董事會會議,什么情況下需要列席,什么情況下不能列席等等這樣的問題,完全由董事會根據(jù)會議的具體內(nèi)容和議程而定。股東會、董事會和經(jīng)理之間,也就沒有什么架可以打了,他們之間的權(quán)力邊界劃分也主要不再是一個法律的問題,而是一個公司治理實踐問題了。“各自職責(zé)清晰、依法運作”的公司治理問題也就轉(zhuǎn)化為一個“定好公司章程和公司治理規(guī)則,作好職責(zé)劃分和職位描述”的公司管理問題了。
 
    股東和股權(quán)結(jié)構(gòu)方面的謬誤
 
    中國的現(xiàn)代企業(yè)制度引入是從有關(guān)股份制的討論開始的,由此導(dǎo)致人們對公司治理的理解也深深地限在了“股份制”的思維之中。
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