案例回放

　　最近在投資界最熱點(diǎn)的事件就是當(dāng)當(dāng)網(wǎng)的創(chuàng)始人李國慶與投資商之間的微博了，雙方在網(wǎng)上你來我往，好不熱鬧。大概起因是企業(yè)在投資人進(jìn)入初期沒有話語權(quán)，以致企業(yè)上市前的股票價(jià)值被低估，導(dǎo)致創(chuàng)始股東怨聲載道。該事件也同樣引出其他許多中國企業(yè)的股價(jià)和市值被低估的問題：百度于2005年8月在納斯達(dá)克上市，發(fā)行價(jià)每股27美元，首日開盤價(jià)達(dá)到66美元，然后收盤報(bào)122.54美 元 ， 較 發(fā) 行 價(jià) 上 漲353.85％。與此同時(shí)，事件主角的當(dāng)當(dāng)網(wǎng)2009年12月上市時(shí)的定價(jià)也出現(xiàn)類似問題。當(dāng)當(dāng)網(wǎng)上市之前，承銷商給其定發(fā)行區(qū)間為11~13美元，后發(fā)行價(jià)區(qū)間調(diào)高至13~15美元，12月8日確定最終發(fā)行價(jià)為16美元，以此計(jì)算市值為12.46億美元。而當(dāng)當(dāng)在紐交所上市，首日開盤即報(bào)24.5美元，較發(fā)行價(jià)上漲53％；隨后其股價(jià)較發(fā)行價(jià)上漲 86.94％，市值達(dá)23.3億美元。對(duì)于類似的情況，各方的反應(yīng)也是仁者見仁，智者見智了。

　　律師視點(diǎn)

　　事前的制度計(jì)劃 可減少矛盾發(fā)生

　　作為企業(yè)的融資方式來講，一種是VC，就是風(fēng)險(xiǎn)投資，風(fēng)險(xiǎn)投資這種方式融資方取得資金的條件非?？量?。案例中企業(yè)作為成熟的企業(yè)已經(jīng)跨過了這一階段，不需要因?yàn)橘Y金而把自己交到投資商的手里。所以選擇公平合理的融資方式就成為必然?，F(xiàn)在較為流行的是另外一種：私募股權(quán)融資。也就是PE，如按投資人關(guān)于目標(biāo)企業(yè)的類型的劃分，企業(yè)可分為：初創(chuàng)期、中后期（成熟期）、準(zhǔn)上市企業(yè)。私募股權(quán)比較偏愛中后期的目標(biāo)企業(yè)。PE一般的運(yùn)作規(guī)律是從投資開始經(jīng)過三五年時(shí)間，使企業(yè)達(dá)到上市條件，然后通過IPO上市后退出，最終取得投資收益。再尋找另外目標(biāo)企業(yè)。

　　私募股權(quán)投資與產(chǎn)業(yè)投資（風(fēng)險(xiǎn)投資）相比有兩個(gè)特點(diǎn)：

　　1.“投資為了不投資”。私募股權(quán)投資人從投資開始就是想到如何退出，投資人僅僅把目標(biāo)公司當(dāng)作自己的產(chǎn)品，只要具有盈利能力，不管是做服裝還是食品，都可以投資。加上適當(dāng)?shù)呐嘤?，然后上市退出變現(xiàn)，再尋找下一個(gè)目標(biāo)?？煞Q為 “資本之鷹”，目光銳利而絕決。

　　2.“控制為了不控制”。私募投資人不會(huì)去控制公司的人事，財(cái)務(wù)等日常經(jīng)營。但是，會(huì)要求公司提供年度、季度、月度報(bào)告來從宏觀上掌控公司。結(jié)合案例中的反應(yīng)的問題其核心就是：企業(yè)在接受私募股權(quán)融資后，投資人在上市的過程中沒有和原始股東充分溝通，投資人就依靠本身強(qiáng)大的資本運(yùn)營 能力完成了企業(yè)的上市。而作為創(chuàng)始股東感覺自己就像是任人擺布的棋子來參與這場資本游戲，感覺自己尊嚴(yán)和利益被人嚴(yán)重的侵犯了。于是，矛盾就擺在大眾面前來評(píng)說。解決此問題的關(guān)鍵就是：企業(yè)選擇私募股權(quán)融資時(shí)可以在融資協(xié)議中對(duì)公司的資金及日后上市的相關(guān)法律問題來做出合理計(jì)劃 ，以最大限度的保證原始股東的權(quán)益不受侵害。

　　律師提醒

　　正確運(yùn)用私募股權(quán)融資

　　私募股權(quán)融資在法律上實(shí)質(zhì)就是投資人通過入股成為公司的股東，來分享公司發(fā)展帶來的紅利。 2006年新 《公司法》的修改使公司法回歸商法的本質(zhì)，給民事主體更多的自治權(quán)，這從另一個(gè)方面也給了私募股權(quán)融資帶來了法律上的便利。作為“資本之鷹”的私募股權(quán)融資較常使用的方法為：優(yōu)先權(quán)的運(yùn)用，包括：優(yōu)先分紅權(quán)、優(yōu)先清算權(quán)、優(yōu)先認(rèn)購權(quán)、優(yōu)先購買權(quán)這四種。因篇幅不在詳細(xì)論述。作為融資人，可以在融資協(xié)議條框中在各方面同投資人進(jìn)行議價(jià)，這里面有非常大的議價(jià)空間，如果在框架中可以爭取更多的優(yōu)勢(shì)，這樣就能避免自己的企業(yè)成為“俎上肉”的結(jié)果。但是，這需要非常專業(yè)的法律和金融知識(shí)。

　　相關(guān)發(fā)條：《中華人民共和國公司法》

　　第七十二條 有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。

　　股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

　　經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。

　　公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　第一百六十六條 有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)依照公司章程規(guī)定的期限將財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告送交各股東。